龐德聯合法律事務所

　　當公眾對壟斷行為反映十分強烈之際，反壟斷法草案在經歷１２年的砥礪之後，正式進入全國人大常委會的立法程式。 

　　作為規範市場經濟運行的重要法律制度，反壟斷法有「經濟憲法」之稱。因此，這部法律草案一經提請審議，就引起社會各界的廣泛關注。 

    　經濟領域「無憲」狀態呼喚「經濟憲法」

　　我國從計劃經濟向市場經濟轉變的過程中，許多人突然發現，由於缺少防止和打擊壟斷行為的法律，經濟領域處於一種「無憲」狀態。 

    　有鋻於此，我國自１９８０年起，先後出臺反不正當競爭法、價格法、電信條例等法律、法規和規範性文件，對一些限制競爭的行為作出規定。它們共同構成了我國目前規範競爭行為的基本法律框架。 

　　隨著經濟體制改革的繼續深入和對外開放的不斷擴大，我國現行法律法規中有關防止和制止壟斷行為的規定，已經不能完全適應實際需要—— 一些經營者濫用市場支配地位壟斷價格，損害消費者的合法權益；企業間的合併、重組日趨活躍，行業壟斷的苗頭開始顯現；一些地方的行政機關濫用行政權力，排除、限制競爭；一些跨國公司濫用自己的壟斷地位，打壓國內企業…… 

　　各種跡象顯示，制定專門的反壟斷法已迫在眉睫。 

　　制度安排力求「寬嚴適度」　既重「約束」又重「導向」

　　「要發揮反壟斷制度的導向功能和約束功能，使反壟斷法成為制止壟斷、鼓勵競爭、提高引進外資品質、促進經濟結構調整的有力的政策工具。」談到反壟斷法草案，國務院法制辦主任曹康泰如此表示。 

   　 檢視這部法律草案可以發現，草案在發揮反壟斷立法的兩大功能上真是仔細拿捏分寸、用心良苦——    一方面，草案參照國際慣例，對典型的、世界各國有普遍共識的嚴重限制、排除競爭的壟斷行為加以嚴格禁止；另一方面，針對我國市場競爭不充分、企業競爭力不強的實際情況，在制度安排上努力做到寬嚴適度，以培養企業依法自主、自律、自強的能力，促進其改進技術、提高品質。 

　    一方面，草案要保護市場競爭，創造和維護良好的市場競爭環境；另一方面，草案又要與國家現行有關產業政策相協調，以利於企業做大做強和規模經濟的發展。

    一方面，草案要建立一套靈活的應對機制，能夠發現並制止排除和限制競爭、損害國家經濟運行安全的並購行為；另一方面，又要鼓勵有利於經濟發展、有利於市場競爭、有利於保護消費者權益的企業並購。 

　    一方面，草案要將反壟斷的基本原則、基本制度確立起來，便於操作執行；另一方面，又要留有餘地，以便通過積累一段時間的實踐經驗後及時加以修改和完善。 

　    『在反壟斷立法的制度設計上力求「寬嚴適度」，既重「約束」功能又重「導向」功能，是草案的一個鮮明特色。』一位參與草案起草工作的專家這樣評價。 

　    借鑒國際經驗　確立反壟斷三大制度 

    　國際上，反壟斷法通常包括三大制度，即：禁止壟斷協議、禁止濫用市場支配地位、控制經營者集中。我國制定反壟斷法時充分借鑒了國際經驗。 

　    「壟斷協議是較為常見的壟斷行為，在我國經濟生活中也時有發生。」有關專家介紹說，前些年部分家電生產企業搞價格聯盟就屬於明顯的壟斷協議。 

　    鋻於壟斷協議對競爭具有直接危害，反壟斷法草案按照「原則上禁止、有條件豁免」的思路，一方面明確禁止各種壟斷協議，另一方面又對某些雖具有限制競爭的結果但在整體上有利於技術進步、經濟發展和社會公共利益的協議給予「豁免權」。 

　    此外，草案並不禁止市場支配地位本身，但禁止經營者濫用市場支配地位排除、限制競爭的行為，如實施壟斷價格、拒絕交易、搭售等。 

　    「在個別城市，曾有煤氣公司強迫居民安裝某一品牌的煤氣表，價格高得離譜。」有法律專家舉例指出，「這就屬於典型的濫用市場支配地位的行為」。
  
　    草案還確立了控制經營者集中的制度，防止經營者通過合併、並購、聯營等方式增強市場控制力並最終排除、限制競爭。 

    　「各國反壟斷法都對經營者集中實行必要的控制。」曹康泰說，「控制的主要手段是對經營者實行事先或者事後申報制度，並由反壟斷執法機構進行審查，決定是否允許。」

　    草案從我國的實際情況出發，確定了經營者集中的申報標準，其中一般行業和領域的申報標準是：參與集中的所有經營者在全球範圍內上一年度的銷售額超過１２０億元人民幣，並且參與集中的一個經營者在中國境內上一年度的銷售額超過８億元人民幣。 

　　反壟斷機構：國務院將設立反壟斷委員會 

    　反壟斷立法的一個重要內容，就是如何規定反壟斷機構的設置。社會上對這個問題的看法莫衷一是。 

    「各方共同的看法是，既要考慮現實可行性，維持有關部門分別執法的現有格局，保證反壟斷法公佈後的實施，又要具有一定的前瞻性，為今後機構改革和職能調整留有餘地。」曹康泰介紹說。 

　    有關部門和專家為此建議，在反壟斷法草案中只明確規定執法機構的職責和工作程式，對具體承擔反壟斷執法職責的機構由國務院另行規定。 

　    與此同時，專家們又提出：為了協調反壟斷執法，保證反壟斷執法的統一性、公正性和權威性，有必要設立國務院反壟斷委員會，由國務院有關部門負責人以及法學、經濟學專家組成。「其主要職責是：組織領導反壟斷工作；就國家反壟斷政策進行研究，向國務院提出建議；協調重大反壟斷案件的處理以及協調反壟斷執法機構的工作等。」

　    草案最終採納了這一建議，並就國務院反壟斷委員會和國務院反壟斷執法機構的職責、執法調查程式、可採取何種措施等作出具體規定。 

　    嚴防行政權力成為壟斷推手　草案作出專章規定

    　
　　近年來，一些地方政府的舉措讓公眾議論紛紛——    某地政府出臺紅頭文件，要求下屬機關只能購買某某品牌的白酒，並定下了具體的指標，一時輿論譁然；某地政府將轄區內的公路客運經營權轉讓給一家公司，票價全由這家公司「自主確定」，日漸走高的出行成本讓沿途百姓苦不堪言； 

　    在工程招標中，個別地方政府早已屬意某個企業，通過或明或暗的手法，排斥、限制其他企業參與投標…… 

　    「僅從經濟層面來看，這是典型的濫用行政權力排除、限制競爭的行為，扭曲了競爭機制，損害了消費者的權益。」有關專家分析說。 

    　「反壟斷法是保護競爭的專門性、基礎性法律，必須切實解決影響我國市場競爭的突出問題。」許多專家建議反壟斷法草案應當對行政性限制競爭明確說「不」。 

　    草案最終採納這一建議，用專章對禁止行政性限制競爭作出明確而具體的規定。 

　    曹康泰解釋說：「儘管從理論上和國際通行做法來看，行政性限制競爭主要不是由反壟斷法來解決的問題，反壟斷法也難以從根本上解決這一問題，但草案這樣規定，既表明國家對行政性限制競爭的重視和堅持反對的態度，又能夠進一步防止和制止行政性限制競爭的行為。」

　    草案對於電信、鐵路、電力、民航、金融等行業的壟斷行為有何影響？一位參與反壟斷法草案起草工作的專家表示，這部法律一旦獲得通過，將會對這些行業的壟斷行為產生很大的影響和遏制。